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          《智利投資指南》正式發布!

          作者:董亮 國浩律師事務所

          編者

          在新冠疫情的全球大變局下,全球經濟活動陷入低迷,單邊主義、保護主義、“逆全球化”喧囂直上。隨著全球貿易投資不穩定和不確定元素日益增多,中國投資者在海外的投資面臨著前所未有的挑戰。

          挑戰也伴隨著無限機遇,為了幫助中國投資者更好地了解智利的投資情況、營商環境、政策要求等,繼《澳洲投資指南》后,國浩上海合伙人董亮聯合智利佳理律師事務所(Carey)編寫《智利投資指南》,聚焦中國企業在智利進行投資的核心注意事項,助力中國投資者更好地了解智利的投資情況、營商環境、政策要求等,為中國企業的海外投資提供切實可行的新思路和法律指引。

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          目 錄

          一、智利投資背景

          (一) 社會環境

          (二) 地理環境


          二、智利外商投資相關的法律與政策

          (一) 中智總體政策環境

          (二) 智利對外國投資政策

          (三) 特殊經濟區域規定

          (四) 智利外商投資審批及市場準入規則

          (五) 公司相關法律規則

          (六) 稅收相關法律規則

          (七) 反壟斷

          (八)  勞動就業法律規則

          (九)  金融環境及證券市場法律規則

          (十)  環保法律規則

          (十一)  反商業賄賂規則

          (十二)  知識產權保護法律規則

          (十三)  數據保護領域立法

          (十四)  特殊領域投資規定


          三、在智利投資風險提示和應對方式

          (一) 風險類型

          (二) 應對方式

          (三) 中信保的保險產品

          (四) 流程和所需文件

          (五) 被保險人的義務


          四、在智利爭議解決的途徑

          (一) 投資者-國家間爭議解決

          (二) 智利訴訟體系

          (三) 國際商事仲裁


          五、智利投資分析:以鋰礦業為例

          (一) 鋰礦投資前景

          (二) 智利礦產行業的法律規定

          (三) 智利法律對環境資源及礦工安全的保護

          (四) 智利礦業的稅制

          精彩摘錄

          智利投資分析:以鋰礦業為例

          01




          鋰礦投資前景




          1. 概述

          現今,全球變暖的環境問題日益嚴重,為了地球生態的可持續發展,新能源時代隨之來臨。作為新能源時代的“石油”,在其他可替代資源出現之前,鋰礦無疑是這個新能源浪潮席卷的時代下最吸引資本眼球的一種資源,相關上市公司成為了市場的長期風口熱點。

          鋰是一種軟質的白色金屬,是電池技術中一種含量很少但目前不可或缺的要素。自然界中無游離鋰,因此鋰實際指鋰離子或鋰鹽。鋰鹽出產于礦石或咸水,儲量集中在澳大利亞、阿根廷、中國、智利和美國內華達州。

          智利鋰礦資源豐富,其中鹵水鋰礦資源尤為豐富。根據美國地質調查局(USGS)2021年發布的鋰礦儲量與產量統計數據,智利已探明的鋰礦儲量占全球總儲量的52%,2021年產量占全球產量的近30%。

          2. 近年全球范圍內重大的鋰礦交易

          近年來,全球礦業領域內的合作與交易也顯著增多。2020年2月,三星集團旗下的電池制造商三星SDI公司(Samsung SDI Co., Ltd)與嘉能可斯特拉塔股份有限公司(Glencore International GA, 以下簡稱“嘉能可公司”)簽訂了為期五年的鈷供應協議。2020年6月,嘉能可公司與電動車制造商特斯拉(Tesla Inc.)簽署了類似的供應協議。此外,特斯拉還采取了更具深遠意義的舉措,即在進入采礦業務領域之后,在美國內華達州獲得了鋰礦開采權。

          據報道,鋰礦電子交易平臺也上線在即,資源為王的邏輯進一步強化:

          一是澳大利亞皮爾巴拉礦產有限公司(Pilbara Minerals Ltd)[注1]公告,其旗下鋰礦電子交易平臺有望于2021年7月開始第一批貨物競拍,電子平臺的上線將是鋰精礦提高市場化程度的里程碑,礦端市場信息掌控能力的增強或將加速鋰精礦漲價的進程;二是根據上海有色金屬網[注2]的資訊,2021年5月國內鋰精礦進口量14.8萬噸,3到5月鋰精礦經歷持續去庫,7月或將成為鋰精礦加速上行的重要拐點。[注3]

          02




          智利礦產行業的法律規定




          1. 智利礦業現行法律體系

          智利的礦業管理法律體系比較成熟、完善?!恫傻V特許權憲法組織法》(1983)和《礦業法典》(1983)兩部法律構成了其礦業管理的基本法律框架,《環境法》以及《稅法》等相關法律政策完善了其礦業管理的法律體系。根據《礦業法典》規定,智利國家對其礦藏擁有完全、專有、不可剝奪、不可侵犯的所有權。同時,憲法和法律建立了特許權體系,個人和企業只能通過特許經營方式申請并獲得大部分礦藏的勘探和開采權。

          其中,《第18.097號》法對礦山勘探和開采特許權加以規定。

          《第19.300號法》,礦業項目必須進行環境影響評估,并對環評機構及要求做出具體規定。

          《第20.235號法》對礦業領域活動及產品銷售稅收做出規定,根據該法令,年銷售額超過相當于5萬噸精銅價值的礦業企業繳納統一的5%的礦產資源稅;年銷售額高于1.2萬噸但低于或等于5萬噸精銅價值的礦業企業,礦產資源稅按銷售額分為七檔,稅率分別為0.5%、1%、1.5%、2%、2.5%、3%、4.5%。

          2. 智利對礦產新法律政策的規劃重點

          (1) 推出新的鋰業政策

          2019年6月10日礦業部長Prokurica表示,新的鋰業政策將包含三個重點,分別是:第一,讓所有鋰資源投入生產。使智利更多具有經濟價值的鹽湖沒有投入生產鋰。第二,讓國有公司加入勘探開發。第三,提升價值鏈:引入高科技公司以生產附加值更高的鋰產品。

          (2) 修改《礦業法典》

          主要目的是為了更好地體現礦產資源國家所有的原則和保護投資者的利益以及解決礦業糾紛等問題。

          (3) 欲建立國家鋰礦公司

          自左翼總統博里奇(Boric)當選后,2022年4月提出建立國家鋰礦公司(Empresa Nacional del Litio),該公司的主要目的是保障智利未來清潔能源和可持續發展。同時智利現政府希望通過國家鋰礦公司管控鋰礦的開采與加工,并將鋰產品納入到價值鏈體系當中。

          3. 智利的礦產特許權及申請手續

          (1) 礦產特許權的種類

          有礦產勘探特許權和礦產開采特許權兩種。授予的礦產特許權和其它不動產權一樣受民法制約,可以自由交易和轉讓,可以抵押或和其他真實權利擔保,通常,在所有的行為或合同中,及在授予過程中的礦產特許權都可以自由交易和轉讓。

          a. 礦產勘探特許權

          礦產勘探特許權授予的是在特定區域內勘探尋找礦物的權利。擁有礦產勘探特許權的人擁有獲得同一區域礦產開采特許權的優先權。一個礦產勘探特許權的面積不得小于100公頃,最大不得超過5000公頃。

          礦產勘探特許權的申請初始期限為2年,到期前可以續延一次,但面積須縮減一半。在探礦特許權存續期間,權利人享有在礦區范圍內排他的勘查權利,以及申請礦產開采特許權的優先權。權利人在礦產勘探特許權的有效期內的任何時間,可以申請將其特許權區域面積全部或部分轉為礦產開采特許權。當然,礦產勘探特許權存續期間內,權利人必須繳納相應的礦業稅。礦產勘探特許權項下的礦業稅為每年0.1月度稅收單位(UTM)/公頃。

          持有特許權還需支付礦業執照的年費,其金額取決于特許權包括區域的面積。根據一般規則,礦產勘探特許權執照年費約為每公頃1.6美元。

          b. 礦產開采特許權

          礦產開采特許權授予的是在特定區域內勘探和開采礦物的專有權利。這種特許權的期限是無限的。一個礦產開采特許權的面積須在1到10公頃之間,可以同時申請多個開采權,總面積不得超過1000公頃。

          與礦產勘探特許權不同,只要權利人按時足額繳納礦業稅,礦產開采特許權并沒有期限的限制。一般采礦特許權項下的礦業稅為每年0.05月度稅收單位(UTM)/公頃。

          持有特許權還需支付礦業執照的年費,其金額取決于特許權包括區域的面積。根據一般規則,礦產開采特許權執照年費相當于約每公頃8美元。

          (2) 以申請礦產特許權的主體:

          除法律特別指出的司法或公共管理人員以外,所有的自然人或法人,智利人或外國人,都可以申請和獲得礦產特許權。

          其中,法人可以是有限責任股份公司、集體責任公司或有限責任合伙公司,還可以根據礦業法設立特殊礦業公司,即礦業法定公司和礦業合同公司。

          需要突出的是,礦業法定公司的形成只需要有以下事實:2人以上共同申請了一個特許權,或者在相應登記處礦業特許權中有一定份額登記在某個人名下,成立公司時不需要合伙人的同意。

          4. 與特許權相關的礦物

          根據一般規則,所有礦物都可以納入勘探或開采特許權,除法律中特別列出的,如下:液態或氣態碳氫化合物、鋰、任何存在于國家管轄海域的礦物、全部或部分位于根據法律被定為對國家安全具有重要性的區域內的礦物。

          不能被授予特許經營特許權的礦物只能直接由國家或其公司,或通過管理經營權或特殊經營合同來勘探和開采。

          5. 申請礦產特許權的手續

          (1) 申請

          特許權手續由申請者通過非訴訟司法程序向礦區所在地具有礦產勘探或開發管理職能的初級法院的民事法庭提交書面請求。法院根據《礦業法典》規定的程序,通過特許權授予決議,授予權利人。

          若申請礦產勘探特許權,申請者應提交書面的“申請”(pedimento);若申請礦產開采特許權,則應提交書面的“聲明”(manifestación)。

          (2) 公示及登記

          一旦申請者提交了符合要求的“申請”或“聲明”,法院將頒布公示及登記令,申請者應自法院命令發布之日后的30日內在礦區所在地的礦產登記處(Conservador de Minas)登記到發現登記簿(Registro de Descubrimientos)進行注冊登記,并同期在當地的礦業官方通報(Boletín Oficial de Minería)進行通報公示(由申請者負責辦理相關手續)?!吧暾垺被颉奥暶鳌碧峤恢?,即申請者就該礦業特許權優先權確立之日。申請礦產勘探特許權公示及登記完成后,申請者應在公示及登記令頒布后90日內申請法院通過司法決議授予其礦產勘探特許權。而法院將根據國家地質礦產管理局的技術報告以及申請者的具體情況決定是否授予其探礦特許權。礦產勘探特許權不需要測量,手續過程通常為6至8個月。礦產開采特許權的申請要求一個測量和劃界過程,使用UTM坐標,手續辦理過程為18個月左右。

          (3) 礦產開采特許權的測量及授予

          礦產開采特許權程序公示及登記完成后,申請者必須對該申請區塊請求法院進行官方測量,并提交區塊位置的精確定位等資料。若申請者的要求符合基本條件,法院將命令將官方測量請求的有關信息在礦業官方通報予以公示。公示發布后30日內,任何人均有權基于現存的優先權或其他礦業特許權對申請方的測量結果提出異議(oposición),該法院應對異議進行處理。若異議成立,異議所主張的侵犯了既有權利部分的礦區將被從申請的區域中剔除。測量以及其他法律要件均齊備后,法院才能最終通過司法決議授予礦產開采特許權。

          6. 礦業特許權的轉讓

          目前,智利北部礦產資源豐富地區已有90%的礦業特許權被授予、出讓出去,現在要取得礦業特許權,主要通過轉讓方式從已取得礦業特許權的權利人手中受讓取得。礦業特許權享有者有權自由地將該礦業特許權進行轉讓。礦業特許權及該特許權上的限制物權(包括但不限于抵押權、地役權、承諾、質押)均要以在公證人(Notary Public)面前訂立公證書(escritura pública)的方式進行,并應到相應的礦業登記處填報產權登記表予以登記,未經登記轉讓不生效。

          03




          智利法律對環境資源

          及礦工安全的保護




          1. 環保

          擬在智利從事礦產資源開發的企業制定的方案須符合智利法律規定的環?;鶖抵械南鄳獥l件。開發者應按要求向智環保委員會提交《環保影響研究》或《環保影響聲明》,環保委在做出評估后有權予以批準或否決。

          2. 用水權

          水資源是智利國有公用財產,用水權需通過政府有關部門的授權行為得以實現,進行注冊登記后即生效。只要符合《水資源法》規定的條件,都可授予用水權,用戶可以依法利用和擁有所屬的水資源。

          3. 礦工安全與健康

          智利政府制定了保護礦工生命與健康、礦區、礦山機器設備、工具、房屋和設施的《礦山安全法》等相應法規,《衛生法》中涉及對礦區衛生與基本環境的規定。

          04




          智利礦業的稅制




          智利系礦業稅較高的國家。智利對礦業企業征收基于企業所獲利潤的所得稅(第一類稅)和外國合作方利潤匯出稅(附加稅)。此外,還征收礦業權利金(royalty)。其中,2010年通過的新礦業稅法規定:從2018年起提高大型礦業企業礦業權利金(royalty)稅率5%至14%,根據企業規模浮動;2010年至2012年為過渡期,稅率為4%至9%;作為補償,已經與智利政府簽署過合同并選擇適用新稅制的企業固定稅率期限延長6年(2018年至2023年)。

          2022年8月智利政府欲進行稅制改革,其中涉及礦業權利金的內容由兩部分構成:(1)從價稅,即包括擬適用于采礦經營者年度銅銷售的累進稅率,這將取決于銅價和以公噸精銅計算的年度銷售額;(2)采礦保證稅,擬適用于調整后的采礦業務應稅收入。糊涂的采礦稅將被廢除。這些變化不會影響具有稅收不變性(Invariabilidad tributaria)的納稅人。

          注釋及參考文獻:

          [1] 澳大利亞皮爾巴拉礦產有限公司(Pilbara Minerals Ltd)是在澳大利亞證券交易所上市的領先純鋰企業,擁有世界上最大的獨立硬巖鋰業務100%的股份。其礦山位于西澳大利亞資源豐富的皮爾巴拉地區,生產鋰輝石和鉭鐵礦精礦。詳見公司官網:http://www.pilbaraminerals.com.au/site/About-Us/company-overview.

          [2] 上海有色金屬網官網:https://www.smm.cn.

          [3] 新浪財經《鋰礦線上交易平臺推出在即,鈷漲價動能強勁》:https://finance.sina.com.cn/money/future/indu/2021-07-19/doc-ikqcfnca7718214.shtml.

          【 特別聲明:《智利投資指南》中所涉的資料和信息僅基于編寫律師既往交易經驗和現行有效的中國和智利的法律、法規及判例,僅供讀者參考,并不構成對任何具體問題或是任何司法管轄領域的法律意見?!吨抢顿Y指南》會依照中國和智利的法律、法規及判例的變化適時進行更新。讀者不應依賴《智利投資指南》中的任何信息進行投資或采取其他行動?!?/span>

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